生產(chǎn)銷售偽劣產(chǎn)品罪從犯怎么判(生產(chǎn)銷售偽劣產(chǎn)品罪從犯量刑標(biāo)準(zhǔn))

銷售偽劣產(chǎn)品價(jià)值130萬怎么判

法律主觀：

根據(jù)最高人民檢察院公安部《關(guān)于公安機(jī)關(guān) 管轄 的 刑事案件立案 追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定(一)》第16條規(guī)定： 生產(chǎn)者、銷售者在產(chǎn)品中摻雜、摻假，以假充真，以次充好或者以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品，涉嫌下列情形之一的，應(yīng)予 立案 追訴： 1、偽劣產(chǎn)品銷售金額五萬元以上的； 2、偽劣產(chǎn)品尚未銷售，貨值金額十五萬元以上的； 3、偽劣產(chǎn)品銷售金額不滿五萬元，但將已銷售金額乘以三倍后，與尚未銷售的偽劣產(chǎn)品貨值金額合計(jì)十五萬元以上的。

法律客觀：

《 刑法 》第一百四十條 生產(chǎn)者、銷售者在產(chǎn)品中摻雜、摻假，以假充真，以次充好或者以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品，銷售金額五萬元以上不滿二十萬元的，處二年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金；銷售金額二十萬元以上不滿五十萬元的，處二年以上七年以下有期徒刑，并處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金；銷售金額五十萬元以上不滿二百萬元的，處七年以上有期徒刑，并處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金；銷售金額二百萬元以上的，處十五年有期徒刑或者無期徒刑，并處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金或者沒收財(cái)產(chǎn)。 法律依據(jù)： 中華人民共和國刑法第一百四十條 【 生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪 】生產(chǎn)者、銷售者在產(chǎn)品中摻雜、摻假，以假充真，以次充好或者以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品，銷售金額五萬元以上不滿二十萬元的，處二年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金;銷售金額二十萬元以上不滿五十萬元的，處二年以上七年以下有期徒刑，并處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金;銷售金額五十萬元以上不滿二百萬元的，處七年以上有期徒刑，并處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金;銷售金額二百萬元以上的，處十五年有期徒刑或者無期徒刑，并處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金或者沒收財(cái)產(chǎn)。

生產(chǎn)銷售偽劣產(chǎn)品罪量刑標(biāo)準(zhǔn)

一、生產(chǎn)銷售偽劣產(chǎn)品罪量刑標(biāo)準(zhǔn)

1、生產(chǎn)者、銷售者在產(chǎn)品中摻雜、摻假，以假充真，以次充好或者以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品，銷售金額五萬元以上不到二十萬元的，處二年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金：

（1）銷售金額二十萬元以上不滿五十萬元的，處二年以上七年以下有期徒刑，并處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金；

（2）銷售金額五十萬元以上不滿二百萬元的，處七年以上有期徒刑，并處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金；

（3）銷售金額二百萬元以上的，處十五年有期徒刑或者無期徒刑，并處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金或者沒收財(cái)產(chǎn)。

2、法律依據(jù)：《中華人民共和國刑法》第一百四十條

生產(chǎn)者、銷售者在產(chǎn)品中摻雜、摻假，以假充真，以次充好或者以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品，銷售金額五萬元以上不滿二十萬元的，處二年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金；銷售金額二十萬元以上不滿五十萬元的，處二年以上七年以下有期徒刑，并處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金；銷售金額五十萬元以上不滿二百萬元的，處七年以上有期徒刑，并處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金；銷售金額二百萬元以上的，處十五年有期徒刑或者無期徒刑，并處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金或者沒收財(cái)產(chǎn)。

二、生產(chǎn)銷售偽劣產(chǎn)品罪和生產(chǎn)銷售假藥罪有什么區(qū)別

1、犯罪的客體不一樣，生產(chǎn)、銷售假藥罪的犯罪客體是假藥，范圍比較狹窄，而偽劣產(chǎn)品罪的客體是摻雜、摻假、以假充真、以次充好、不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品，范圍較寬，

2、犯罪要件不同，假藥罪的要件是只要生產(chǎn)或銷售假藥，就構(gòu)成犯罪，而偽劣產(chǎn)品罪的要件是生產(chǎn)或銷售達(dá)到一定額度才會(huì)構(gòu)成犯罪，

3、最高刑不同，假藥罪的最高刑是死刑，而偽劣產(chǎn)品罪的最高刑是無期徒刑。

明知對(duì)方制造假冒偽劣產(chǎn)品為他們提供配件犯什么罪

法律主觀：

銷售偽劣產(chǎn)品罪，銷售金額5萬元以上不滿20萬元的，處2年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處銷售金額50%以上2倍以下罰金;銷售金額20萬元以上不滿50萬元的，處2年以上7年以下有期徒刑，并處銷售金額50%以上2倍以下罰金;銷售金額50萬元以上不滿200萬元的，處7年以上有期徒刑，并處銷售金額50%以上2倍以下罰金;銷售金額200萬元以上的，處15年有期徒刑或者無期徒刑，并處銷售金額50%以上2倍以下罰金或者沒收財(cái)產(chǎn)。,（一）《產(chǎn)品質(zhì)量法》第二十六條第二款產(chǎn)品質(zhì)量應(yīng)當(dāng)符合下列要求：,1、不存在危及人身、財(cái)產(chǎn)安全的不合理的危險(xiǎn)，有保障人體健康和人身、財(cái)產(chǎn)安全的國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，應(yīng)當(dāng)符合該標(biāo)準(zhǔn);,2、具備產(chǎn)品應(yīng)當(dāng)具備的使用性能，但是，對(duì)產(chǎn)品存在使用性能的假疵作出說明的除外;,3、符合在產(chǎn)品或者其包裝上注明采用的產(chǎn)品標(biāo)準(zhǔn)，符合以產(chǎn)品說明、實(shí)物樣品等方式表明的質(zhì)量狀況。,4、第四十九條生產(chǎn)、銷售不符合保障人體健康和人身、財(cái)產(chǎn)安全的國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的產(chǎn)品的，責(zé)令停止生產(chǎn)、銷售，沒收違法生產(chǎn)、銷售的產(chǎn)品，并處違法生產(chǎn)、銷售產(chǎn)品（包括已售出和未售出的產(chǎn)品，下同）貨值金額等值以上三倍以下的罰款;有違法所得的，并處沒收違法所得;情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷營業(yè)執(zhí)照;構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。,5、第五十條在產(chǎn)品中摻雜、摻假，以假充真，以次充好，或者以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品的，責(zé)令停止生產(chǎn)、銷售，沒收違法生產(chǎn)、銷售的產(chǎn)品，并處違法生產(chǎn)、銷售產(chǎn)品貨值金額百分之五十以上三倍以下的罰款;有違法所得的，并處沒收違法所得;情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷營業(yè)執(zhí)照;構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。,作為生產(chǎn)、銷售偽劣商品罪的犯罪主體，依據(jù)刑法的規(guī)定，既可以是個(gè)人，也可以是單位。而單位既可以是合法成立的，也可以是未經(jīng)工商部門登記注冊的非法單位。無論是合法成立的，還是非法成立的，不影響單位構(gòu)成犯罪。作為個(gè)人犯本罪的，為一般主體，即凡達(dá)到刑事責(zé)任年齡，具有刑事責(zé)任能力的自然人，即可成為本罪的主體。當(dāng)然不具有完全行為能力的人不能成為本罪的主體。,《刑法》第一百四十條【生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪】生產(chǎn)者、銷售者在產(chǎn)品中摻雜、摻假，以假充真，以次充好或者以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品，銷售金額五萬元以上不滿二十萬元的，處二年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金;銷售金額二十萬元以上不滿五十萬元的，處二年以上七年以下有期徒刑，并處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金;銷售金額五十萬元以上不滿二百萬元的，處七年以上有期徒刑，并處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金;銷售金額二百萬元以上的，處十五年有期徒刑或者無期徒刑，并處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金或者沒收財(cái)產(chǎn)。,（一）主體,作為生產(chǎn)、銷售偽劣商品罪的犯罪主體，依據(jù)刑法的規(guī)定，既可以是個(gè)人，也可以是單位。而單位既可以是合法成立的，也可以是未經(jīng)工商部門登記注冊的非法單位。無論是合法成立的，還是非法成立的，不影響單位構(gòu)成犯罪。作為個(gè)人犯本罪的，為一般主體，即凡達(dá)到刑事責(zé)任年齡，具有刑事責(zé)任能力的自然人，即可成為本罪的主體。當(dāng)然不具有完全行為能力的人不能成為本罪的主體。,（二）主觀方面,生產(chǎn)、銷售偽劣商品犯罪為故意犯罪，要求行為人對(duì)其生產(chǎn)、銷售的偽劣商品在主觀上必須是出于明知。所謂明知，是指行為人在主觀上已經(jīng)確實(shí)知道生產(chǎn)、銷售的物品屬于偽劣商品或者根據(jù)客觀證據(jù)、情形證明行為人確實(shí)可能知道其所生產(chǎn)、銷售的物品是偽劣商品而不是其他物品的情況。“明知”不等于“確知”。只要根據(jù)客觀實(shí)際情況，結(jié)合行為人主觀情形，證實(shí)行為人在主觀上出于能明知而且可能明知而行為人不能否認(rèn)即可。,（三）客體,本類犯罪的犯罪客體為復(fù)雜客體，因行為人所生產(chǎn)、銷售的偽劣商品的品種、性質(zhì)、用途不同，其所侵犯的具體復(fù)雜客體有所不同。例如：生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪的犯罪客體為社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)秩序和消費(fèi)者的財(cái)產(chǎn)權(quán)；生產(chǎn)、銷售假藥罪、劣藥罪的犯罪客體是藥品管理制度和消費(fèi)者的財(cái)產(chǎn)權(quán)、人身權(quán)。在這些生產(chǎn)、銷售偽劣商品所侵犯的復(fù)雜的犯罪客體中，社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)秩序是最基本的、最主要的犯罪客體，決定著生產(chǎn)、銷售偽劣商品罪的類罪性質(zhì)，其他犯罪客體處于次要地位。,（四）客觀方面,生產(chǎn)、銷售偽劣商品罪在客觀方面最顯著的特征是行為人在客觀上實(shí)施了生產(chǎn)、銷售偽劣商品的,行為。所謂生產(chǎn)、銷售偽劣商品，就是指行為人故意在生產(chǎn)、銷售的產(chǎn)品中摻雜、摻假，以假充真，以次充好或者以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品的情形。由于行為人所生產(chǎn)、銷售的偽劣商品的種類、性質(zhì)、用途不同，刑法對(duì)行為人所構(gòu)成的具體的有關(guān)生產(chǎn)、銷售偽劣商品方面的犯罪的客觀要件的要求也有所不同。

法律客觀：

《刑法》第一百四十條 生產(chǎn)者、銷售者在產(chǎn)品中摻雜、摻假，以假充真，以次充好或者以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品，銷售金額五萬元以上不滿二十萬元的，處二年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金；銷售金額二十萬元以上不滿五十萬元的，處二年以上七年以下有期徒刑，并處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金；銷售金額五十萬元以上不滿二百萬元的，處七年以上有期徒刑，并處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金；銷售金額二百萬元以上的，處十五年有期徒刑或者無期徒刑，并處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金或者沒收財(cái)產(chǎn)。

假冒生產(chǎn)別人企業(yè)產(chǎn)品及銷售

法律主觀：

（一）《解釋》第一條《刑法》第一百四十條規(guī)定的“在產(chǎn)品中摻雜、摻假”，是指在產(chǎn)品中摻入雜質(zhì)或者異物，致使產(chǎn)品質(zhì)量不符合國家法律、法規(guī)或者產(chǎn)品明示質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定的質(zhì)量要求，降低、失去應(yīng)有使用性能的行為。《刑法》第一百四十條規(guī)定的“以假充真”，是指以不具有某種使用性能的產(chǎn)品冒充具有該種使用性能的產(chǎn)品的行為。《刑法》第一百四十條規(guī)定的“以次充好”，是指以低等級(jí)、低檔次產(chǎn)品冒充高等級(jí)、高檔次產(chǎn)品，或者以殘次、廢舊零配件組合、拼裝后冒充正品或者新產(chǎn)品的行為。《刑法》第一百四十條規(guī)定的“不合格產(chǎn)品”，是指不符合《中華人民共和國產(chǎn)品質(zhì)量法》第二十六條第二款規(guī)定的質(zhì)量要求的產(chǎn)品。對(duì)本條規(guī)定的上述行為難以確定的，應(yīng)當(dāng)委托法律、行政法規(guī)規(guī)定的產(chǎn)品質(zhì)量檢驗(yàn)機(jī)構(gòu)進(jìn)行鑒定。（二）《解釋》第二條《刑法》第一百四十條、第一百四十九條規(guī)定的“銷售金額”，是指生產(chǎn)者、銷售者出售偽劣產(chǎn)品后所得和應(yīng)得的全部違法收入。偽劣產(chǎn)品尚未銷售，貨值金額達(dá)到刑法第一百四十條規(guī)定的銷售金額三倍以上的，以生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪(未遂)定罪處罰。貨值金額以違法生產(chǎn)、銷售的偽劣產(chǎn)品的標(biāo)價(jià)計(jì)算;沒有標(biāo)價(jià)的，按照同類合格產(chǎn)品的市場中間價(jià)格計(jì)算。貨值金額難以確定的，按照國家計(jì)劃委員會(huì)、最高人民法院、最高人民檢察院、公安部1997年4月22日聯(lián)合發(fā)布的《扣押、追繳、沒收物品估價(jià)管理辦法》的規(guī)定，委托指定的估價(jià)機(jī)構(gòu)確定。多次實(shí)施生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品行為，未經(jīng)處理的，偽劣產(chǎn)品的銷售金額或者貨值金額累計(jì)計(jì)算。第一百四十一條【生產(chǎn)、銷售假藥罪】生產(chǎn)、銷售假藥，足以嚴(yán)重危害人體健康的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處銷售金額50%以上二倍以下罰金;對(duì)人體健康造成嚴(yán)重危害的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處銷售金額50%以上二倍以下罰金;致人死亡或者對(duì)人體健康造成特別嚴(yán)重危害的，處十年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑，并處銷售金額50%以上二倍以下罰金或者沒收財(cái)產(chǎn)。本條所稱假藥，是指依照《中華人民共和國藥品管理法》的規(guī)定屬于假藥和按假藥處理的藥品、非藥品。《中華人民共和國藥品管理法》(1984年9月20日第五屆全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第七次會(huì)議通過，2001年2月28日第九屆全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第二十次會(huì)議修訂，自2001年12月1日起施行第四十八條禁止生產(chǎn)(包括配制，下同)、銷售假藥。有下列情形之一的，為假藥：1、藥品所含成份與國家藥品標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定的成份不符的;2、以非藥品冒充藥品或者以他種藥品冒充此種藥品的。3、有下列情形之一的藥品，按假藥論處：4、國務(wù)院藥品監(jiān)督管理部門規(guī)定禁止使用的;依照本法必須批準(zhǔn)而未經(jīng)批準(zhǔn)生產(chǎn)、進(jìn)口，或者依照本法必須檢驗(yàn)而未經(jīng)檢驗(yàn)即銷售的;1、變質(zhì)的;2、被污染的;3、使用依照本法必須取得批準(zhǔn)文號(hào)而未取得批準(zhǔn)文號(hào)的原料藥生產(chǎn)的;4、所標(biāo)明的適應(yīng)癥或者功能主治超出規(guī)定范圍的。（三）《解釋》第三條經(jīng)省級(jí)以上藥品監(jiān)督管理部門設(shè)置或者確定的藥品檢驗(yàn)機(jī)構(gòu)鑒定，生產(chǎn)、銷售的假藥具有下列情形之一的，應(yīng)認(rèn)定為刑法第一百四十一條規(guī)定的“足以嚴(yán)重危害人體健康”：1、含有超標(biāo)準(zhǔn)的有毒有害物質(zhì)的;2、不含所標(biāo)明的有效成份，可能貽誤診治的;3、所標(biāo)明的適應(yīng)癥或者功能主治超出規(guī)定范圍，可能造成貽誤診治的;4、缺乏所標(biāo)明的急救必需的有效成份的。5、生產(chǎn)、銷售的假藥被使用后，造成輕傷、重傷或者其他嚴(yán)重后果的，應(yīng)認(rèn)定為“對(duì)人體健康造成嚴(yán)重危害”。6、生產(chǎn)、銷售的假藥被使用后，致人嚴(yán)重殘疾，三人以上重傷、十人以上輕傷或者造成其他特別嚴(yán)重后果的，應(yīng)認(rèn)定為“對(duì)人體健康造成特別嚴(yán)重危害”。第一百四十二條【生產(chǎn)、銷售劣藥罪】生產(chǎn)、銷售劣藥，對(duì)人體健康造成嚴(yán)重危害的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處銷售金額50%以上二倍以下罰金;后果特別嚴(yán)重的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處銷售金額50%以上二倍以下罰金或者沒收財(cái)產(chǎn)。本條所稱劣藥，是指依照《中華人民共和國藥品管理法》的規(guī)定屬于劣藥的藥品。《中華人民共和國藥品管理法》第四十九條禁止生產(chǎn)、銷售劣藥。藥品成份的含量不符合國家藥品標(biāo)準(zhǔn)的，為劣藥。有下列情形之一的藥品，按劣藥論處：1、未標(biāo)明有效期或者更改有效期的;2、不注明或者更改生產(chǎn)批號(hào)的;3、超過有效期的;4、直接接觸藥品的包裝材料和容器未經(jīng)批準(zhǔn)的;5、擅自添加著色劑、防腐劑、香料、矯味劑及輔料的;6、其他不符合藥品標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定的。第一百四十三條【生產(chǎn)、銷售不符合衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)的食品罪】生產(chǎn)、銷售不符合衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)的食品，足以造成嚴(yán)重食物中毒事故或者其他嚴(yán)重食源性疾患的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處銷售金額50%以上二倍以下罰金;對(duì)人體健康造成嚴(yán)重危害的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處銷售金額50%以上二倍以下罰金;后果特別嚴(yán)重的，處七年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處銷售金額50%以上二倍以下罰金或者沒收財(cái)產(chǎn)。（四）《解釋》第四條經(jīng)省級(jí)以上衛(wèi)生行政部門確定的機(jī)構(gòu)鑒定，食品中含有可能導(dǎo)致嚴(yán)重食物中毒事故或者其他嚴(yán)重食源性疾患的超標(biāo)準(zhǔn)的有害細(xì)菌或者其他污染物的，應(yīng)認(rèn)定為刑法第一百四十三條規(guī)定的“足以造成嚴(yán)重食物中毒事故或者其他嚴(yán)重食源性疾患”。生產(chǎn)、銷售不符合衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)的食品被食用后，造成輕傷、重傷或者其他嚴(yán)重后果的，應(yīng)認(rèn)定為“對(duì)人體健康造成嚴(yán)重危害”。生產(chǎn)、銷售不符合衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)的食品被食用后，致人死亡、嚴(yán)重殘疾、三人以上重傷，十人以上輕傷或者造成其他特別嚴(yán)重后果的。應(yīng)認(rèn)定為“后果特別嚴(yán)重”。第一百四十四條【生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪】在生產(chǎn)、銷售的食品中摻入有毒、有害的非食品原料的，或者銷售明知摻有有毒、有害的非食品原料的食品的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處銷售金額50%以上二倍以下罰金;造成嚴(yán)重食物中毒事故或者其他嚴(yán)重食源性疾患，對(duì)人體健康造成嚴(yán)重危害的，處五年以上十年以下有期徒刑，并處銷售金額50%以上二倍以下罰金;致人死亡或者對(duì)人體健康造成特別嚴(yán)重危害的，依照本法第一百四十一條的規(guī)定處罰。（五）《解釋》第五條生產(chǎn)、銷售的有毒、有害食品被食用后，造成輕傷、重傷或者其他嚴(yán)重后果的，應(yīng)認(rèn)定為刑法第一百四十四條規(guī)定的“對(duì)人體健康造成嚴(yán)重危害”。生產(chǎn)、銷售的有毒、有害食品被食用后，致人嚴(yán)重殘疾、三人以上重傷、十人以上輕傷或者造成其他特別嚴(yán)重后果的，應(yīng)認(rèn)定為“對(duì)人體健康造成特別嚴(yán)重危害”。第一百四十五條【生產(chǎn)、銷售不符合標(biāo)準(zhǔn)的醫(yī)用器材罪】生產(chǎn)不符合保障人體健康的國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的醫(yī)療器械、醫(yī)用衛(wèi)生材料，或者銷售明知是不符合保障人體健康的國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的醫(yī)療器械、醫(yī)用衛(wèi)生材料，足以嚴(yán)重危害人體健康的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處銷售金額50%以上二倍以下罰金;對(duì)人體健康造成嚴(yán)重危害的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處銷售金額50%以上二倍以下罰金;后果特別嚴(yán)重的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處銷售金額50%以上二倍以下罰金或者沒收財(cái)產(chǎn)。（六）《解釋》第六條生產(chǎn)、銷售不符合標(biāo)準(zhǔn)的醫(yī)療器械、醫(yī)用衛(wèi)生材料，致人輕傷或者其他嚴(yán)重后果的，應(yīng)認(rèn)定為刑法第一百四十五條規(guī)定的“對(duì)人體健康造成嚴(yán)重危害”。生產(chǎn)、銷售不符合標(biāo)準(zhǔn)的醫(yī)療器械、醫(yī)用衛(wèi)生材料，造成感染病毒性肝炎等難以治愈的疾病、一人以上重傷、三人以上輕傷或者其他嚴(yán)重后果的，應(yīng)認(rèn)定為“后果特別嚴(yán)重”。生產(chǎn)、銷售不符合標(biāo)準(zhǔn)的醫(yī)療器械、醫(yī)用衛(wèi)生材料，致人死亡、嚴(yán)重殘疾、感染艾滋病、三人以上重傷、十人以上輕傷或者造成其他特別嚴(yán)重后果的，應(yīng)認(rèn)定為“情節(jié)特別惡劣”。醫(yī)療機(jī)構(gòu)或者個(gè)人，知道或者應(yīng)當(dāng)知道是不符合保障人體健康的國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的醫(yī)療器械、醫(yī)用衛(wèi)生材料而購買、使用，對(duì)人體健康造成嚴(yán)重危害的，以銷售不符合標(biāo)準(zhǔn)的醫(yī)用器材罪定罪處罰。沒有國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的醫(yī)療器械，注冊產(chǎn)品標(biāo)準(zhǔn)可視為“保障人體健康的行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)”。第一百四十六條【生產(chǎn)、銷售不符合安全標(biāo)準(zhǔn)的產(chǎn)品罪】生產(chǎn)不符合保障人身、財(cái)產(chǎn)安全的國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的電器、壓力容器、易燃易爆產(chǎn)品或者其他不符合保障人身、財(cái)產(chǎn)安全的國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的產(chǎn)品，或者銷售明知是以上不符合保障人身、財(cái)產(chǎn)安全的國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的產(chǎn)品，造成嚴(yán)重后果的，處五年以下有期徒刑，并處銷售金額50%以上二倍以下罰金;后果特別嚴(yán)重的，處五年以上有期徒刑，并處銷售金額50%以上二倍以下罰金。第一百四十七條【生產(chǎn)、銷售偽劣農(nóng)藥、獸藥、化肥、種子罪】生產(chǎn)假農(nóng)藥、假獸藥、假化肥，銷售明知是假的或者失去使用效能的農(nóng)藥、獸藥、化肥、種子，或者生產(chǎn)者、銷售者以不合格的農(nóng)藥、獸藥、化肥、種子冒充合格的農(nóng)藥、獸藥、化肥、種子，使生產(chǎn)遭受較大損失的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處銷售金額50%以上二倍以下罰金;使生產(chǎn)遭受重大損失的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處銷售金額50%以上二倍以下罰金;使生產(chǎn)遭受特別重大損失的，處七年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處銷售金額50%以上二倍以下罰金或者沒收財(cái)產(chǎn)。（七）《解釋》第七條《刑法》第一百四十七條規(guī)定的生產(chǎn)、銷售偽劣農(nóng)藥、獸藥、化肥、種子罪中“使生產(chǎn)遭受較大損失”，一般以2萬元為起點(diǎn);“重大損失”，一般以10萬元為起點(diǎn);“特別重大損失”，一般以50萬元為起點(diǎn)。第一百四十八條【生產(chǎn)、銷售不符合衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)的化妝品罪】生產(chǎn)不符合衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)的化妝品，或者銷售明知是不符合衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)的化妝品，造成嚴(yán)重后果的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處銷售金額50%以上二倍以下罰金。第一百四十九條生產(chǎn)、銷售本節(jié)第一百四十一條至第一百四十八條所列產(chǎn)品，不構(gòu)成各該條規(guī)定的犯罪，但是銷售金額在5萬元以上的，依照本節(jié)第一百四十條的規(guī)定定罪處罰。生產(chǎn)、銷售本節(jié)第一百四十一條至第一百四十八條所列產(chǎn)品，構(gòu)成各該條規(guī)定的犯罪，同時(shí)又構(gòu)成本節(jié)第一百四十條規(guī)定之罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。第一百五十條單位犯本節(jié)第一百四十條至第一百四十八條規(guī)定之罪的，對(duì)單位判處罰金，并對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依照各該條的規(guī)定處罰。第四百一十四條對(duì)生產(chǎn)、銷售偽劣商品犯罪行為負(fù)有追究責(zé)任的國家機(jī)關(guān)工作人員，徇私舞弊，不履行法律規(guī)定的追究職責(zé)，情節(jié)嚴(yán)重的，處五年以下有期徒刑或者拘役。（八）《解釋》第八條國家機(jī)關(guān)工作人員徇私舞弊，對(duì)生產(chǎn)、銷售偽劣商品犯罪不履行法律規(guī)定的查處職責(zé)，具有下列情形之一的，屬于刑法第四百一十四條規(guī)定的“情節(jié)嚴(yán)重”：1、放縱生產(chǎn)、銷售假藥或者有毒、有害食品犯罪行為的;2、放縱依法可能判處二年有期徒刑以上刑罰的生產(chǎn)、銷售、偽劣商品犯罪行為的;3、對(duì)三個(gè)以上有生產(chǎn)、銷售偽劣商品犯罪行為的單位或者個(gè)人不履行追究職責(zé)的;4、致使國家和人民利益遭受重大損失或者造成惡劣影響的。《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理生產(chǎn)、銷售偽劣商品刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》法釋〔2001〕10號(hào)已于2001年4月5日由最高人民法院審判委員會(huì)第1168次會(huì)議、2001年3月30日由最高人民檢察院第九屆檢察委員會(huì)第84次會(huì)議通過，現(xiàn)予公布，自2001年4月10日起施行。為依法懲治生產(chǎn)、銷售偽劣商品犯罪活動(dòng)，根據(jù)刑法有關(guān)規(guī)定，現(xiàn)就辦理這類案件具體應(yīng)用法律的若干問題解釋如下：第九條知道或者應(yīng)當(dāng)知道他人實(shí)施生產(chǎn)、銷售偽劣商品犯罪，而為其提供貸款、資金、賬號(hào)、發(fā)票、證明、許可證件，或者提供生產(chǎn)、經(jīng)營場所或者運(yùn)輸、倉儲(chǔ)、保管、郵寄等便利條件，或者提供制假生產(chǎn)技術(shù)的，以生產(chǎn)、銷售偽劣商品犯罪的共犯論處。第十條實(shí)施生產(chǎn)、銷售偽劣商品犯罪，同時(shí)構(gòu)成侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)、非法經(jīng)營等其他犯罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。第十一條實(shí)施刑法第一百四十條至第一百四十八條規(guī)定的犯罪，又以暴力、威脅方法抗拒查處，構(gòu)成其他犯罪的，依照數(shù)罪并罰的規(guī)定處罰。第十二條國家機(jī)關(guān)工作人員參與生產(chǎn)、銷售偽劣商品犯罪的，從重處罰。

法律客觀：

客體要件本罪侵犯的客體為國家對(duì)商標(biāo)的管理制度和他人注冊商標(biāo)的專用權(quán)。商標(biāo)專用權(quán)是商標(biāo)權(quán)人依法對(duì)自己已注冊商標(biāo)的專有使用權(quán)，它構(gòu)成我國商標(biāo)管理制度的主要內(nèi)容。我國商標(biāo)法明確指出要保護(hù)商標(biāo)專用權(quán)。對(duì)商標(biāo)專用權(quán)的侵害，有的表現(xiàn)為生產(chǎn)或制造假冒商標(biāo)，有的表現(xiàn)為銷售假冒商標(biāo)，在實(shí)際生產(chǎn)中，較多的是銷售明知是假冒商標(biāo)的商品，這些都無一例外地侵害了注冊商標(biāo)的專用權(quán)，而且銷售明知是假冒商標(biāo)的商品，在客觀上使得大量的偽、劣、次產(chǎn)品投入市場，對(duì)名優(yōu)產(chǎn)品及其他同類產(chǎn)品造成沖擊，造成消費(fèi)者難辨真?zhèn)巍⑸袭?dāng)受騙，嚴(yán)重的還會(huì)給消費(fèi)者的身體健康、生命安全造成威脅，嚴(yán)重地?fù)p害了消費(fèi)者的合法利益。銷售假冒注冊商標(biāo)的商品，雖然自己本身并沒有生產(chǎn)假冒注冊商標(biāo)的商品，但其行為使假冒他人注冊商標(biāo)的商品直接流向消費(fèi)者，危害了消費(fèi)者的利益，同時(shí)在經(jīng)濟(jì)上支持了假冒他人注冊商標(biāo)的犯罪分子，使犯罪分子心理上得到強(qiáng)化，因此，《中華人民共和國商標(biāo)法》第38條明確規(guī)定，銷售明知是假冒注冊商標(biāo)的商品，屬于侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)的行為之一。本罪的犯罪對(duì)象是假冒注冊商標(biāo)的商品，這種商品多屬偽、劣、次甚至有害物品。所謂假冒注冊商標(biāo)的商品即必須是未經(jīng)注冊商標(biāo)所有人許可，在同一種商品上使用與其注冊商標(biāo)相同的商標(biāo)的商品。如果故意銷售的商品是假冒非注冊商標(biāo)偽商品，或者與注冊商標(biāo)的商品不展于同一種，就不能構(gòu)成故意銷售假冒注冊商標(biāo)的商品罪。客觀要件本罪在客觀方面表現(xiàn)為行為人非法銷售明知是假冒注冊商標(biāo)的商品，銷售金額數(shù)額較大的行為。所謂銷售，是指以采購、推銷、出售或兜售等方法將商品出賣給他人的行為，包括批發(fā)和零售、請(qǐng)人代銷、委托銷售等多種形式。無論行為人采取哪一種形式，只要銷售金額數(shù)額達(dá)到較大，即構(gòu)成本罪。值得注意的是，這里所銷售的商品不應(yīng)是自己生產(chǎn)、制造或加工的商品。倘若銷售的不是假冒他人注冊商標(biāo)的商品，如是沒有商標(biāo)的商品，或者雖有商標(biāo)但不是注冊商標(biāo)的商品，或者雖有注冊商標(biāo)但不是他人而是自己的注冊商標(biāo)的商品，或者雖有他人注冊商標(biāo)但不是使用在與該商品相同的商品上的注冊商標(biāo)的商品等，則不構(gòu)成本罪。如果行為人在自己的商品上假冒他人注冊商標(biāo)之后又加以出售，構(gòu)成犯罪的，則分別觸犯了兩個(gè)罪名，兩者之間具有吸收關(guān)系，應(yīng)擇一重罪從重處罰。但從二者的法定刑來看，兩者處罰相同，難以說出誰輕誰重。考慮到銷售假冒他人注冊商標(biāo)的商品的行為，是其假冒商標(biāo)行為的后續(xù)及延伸，因此，對(duì)假冒商標(biāo)后又加以出售的，以假冒注冊商標(biāo)罪定罪為宜，處罰則應(yīng)從重，不能數(shù)罪并罰。如果與假冒注冊商標(biāo)的犯罪分子事先通謀，事后對(duì)假冒商標(biāo)的商品代為銷售的，也應(yīng)以假冒注冊商標(biāo)罪論處，構(gòu)成假冒注冊商標(biāo)罪的共犯。銷售假冒他人注冊商標(biāo)的商品的銷售金額數(shù)額必須達(dá)到較大，才構(gòu)成犯罪。雖有銷售假冒他人注冊商標(biāo)的商品的行為，但銷售金額不屬于數(shù)大，不構(gòu)成本罪。所謂銷售金額，是指銷售者出售假冒他人注冊商標(biāo)的商品沒有扣除成本、稅收等的所有違法收入。它既不同于違法所得，后者是扣除成本的實(shí)際獲利數(shù)額，也不等同于經(jīng)營數(shù)額，行為人將假冒他人注冊商標(biāo)的商品完全賣出，銷售金額就是經(jīng)營數(shù)額。如果沒有賣出就被查獲，這里則只有經(jīng)營數(shù)額而無銷售金額。沒有銷售金額或者雖有銷售金額但數(shù)額不大，一般不能以犯罪論處，但這并非絕對(duì)不能按犯罪處理。如果犯罪情節(jié)惡劣，如屢教不改，或者一旦出售銷售金額將特別巨大，危害嚴(yán)重的，則應(yīng)以本罪未遂追究其刑事責(zé)任。但應(yīng)指出，已經(jīng)銷出，但購買人因種種原因還未付給銷售金額，則不是沒有銷售金額，對(duì)之，構(gòu)成犯罪，應(yīng)是既遂，而非未遂。主體要件本罪的主體要件為一般主體。自然人和單位均能構(gòu)成本罪的主體。就自然人而言，只要行為人達(dá)到了刑事責(zé)任年齡且具有刑事責(zé)任能力，實(shí)施了故意銷售假冒注冊商標(biāo)的商品的，就可構(gòu)成。單位犯本罪的，實(shí)行兩罰制，對(duì)單位判處罰金，并對(duì)直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員依照本條規(guī)定追究刑事責(zé)任。主觀要件本罪在主觀方面只能表現(xiàn)為故意，即明知是假冒注冊商標(biāo)的商品，而故意銷售給他人。過失不能構(gòu)成本罪。對(duì)“明知”的范圍不能要求過于狹窄，“明知”并不等于“確知”，只要行為人應(yīng)該知道所銷售商品是假貨即可。這是由于假冒注冊商標(biāo)的商品的流通是處于非法狀態(tài)，經(jīng)營者在交易時(shí)往往是心領(lǐng)神會(huì)，無須挑明，另外還可避免有些不法分子借口不知是假冒注冊商標(biāo)的商品而逃避法律制裁。司法實(shí)踐中認(rèn)定“明知”的標(biāo)準(zhǔn)主要是，(1)有證據(jù)證明行為人曾被告知銷售的是假冒注冊商標(biāo)的商品的；(2)銷售商品的進(jìn)價(jià)和質(zhì)量明顯低于市場上被假冒的注冊商標(biāo)商品的進(jìn)價(jià)和質(zhì)量；(3)根據(jù)行為人本人的經(jīng)驗(yàn)和知識(shí)，能夠知道自已銷售的是假冒注冊商標(biāo)的商品。

生產(chǎn)、銷售、提供假藥罪的認(rèn)定與有效辯護(hù)

一、概念與構(gòu)成

1. 基本概念

生產(chǎn)、銷售假藥罪是指故意違反國家藥品管理法規(guī)，生產(chǎn)、銷售假藥的行為以及藥品使用單位及其工作人員明知是假藥而無償提供給他人使用的行為。

在處罰上，犯本罪，對(duì)于一般行為處3年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金;對(duì)人體健康造成嚴(yán)重危害或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處3年以上10年以下有期徒刑，并處罰金;致人死亡或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的，處10年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑，并處罰金或者沒收財(cái)產(chǎn)。

從本罪的立法沿革情況來看，可發(fā)現(xiàn)本罪的入罪門檻不斷降低，處罰時(shí)點(diǎn)不斷提前;同時(shí)，本罪的處罰力度也日益加強(qiáng)，法定最高刑由起初的七年有期徒刑提升至死刑，罰金刑的適用也變成沒有上額的限定。

2. 犯罪構(gòu)成

在客觀構(gòu)成要件方面，本罪主體為一般主體 即只要達(dá)到刑事責(zé)任年齡，具有刑事責(zé)任能力的自然人均可構(gòu)成本罪，單位也可以構(gòu)成本罪。從危害行為和危害結(jié)果來看，本罪要求:首先，行為人生產(chǎn)、銷售的藥品是假藥;其次，行為人必須具有生產(chǎn)、銷售假藥的行為。

在主觀構(gòu)成要件方面，本罪要求行為人主觀上具有故意，也就是說，行為人對(duì)生產(chǎn)、銷售假藥是明知故犯。過失不構(gòu)成本罪。

二、具體認(rèn)定

1. “生產(chǎn)”的認(rèn)定

本罪中的生產(chǎn)行為，不僅包括制造、加工與配制的行為，也包括采集與收集的行為。

根據(jù)最新的《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理危害藥品安全刑事案件適用法律若干問題的解釋》，以生產(chǎn)、銷售、提供假藥、劣藥為目的，合成、精制、提取、儲(chǔ)存、加工炮制藥品原料，或者在將藥品原料、輔料、包裝材料制成成品過程中，進(jìn)行配料、混合、制劑、儲(chǔ)存、包裝的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第一百四十一條、第一百四十二條規(guī)定的“生產(chǎn)”。

根據(jù)該司法解釋，單純的儲(chǔ)存、包裝行為，以及印制包裝材料、標(biāo)簽、說明書的行為，也成立生產(chǎn)、銷售假藥罪中的生產(chǎn)行為。它本質(zhì)上是將幫助行為正犯化了，這或許與社會(huì)經(jīng)驗(yàn)常識(shí)有一定的出入，但是在實(shí)務(wù)中相關(guān)行為一般還是會(huì)按照司法解釋認(rèn)定為本罪的“生產(chǎn)”。

2. “銷售”的認(rèn)定

銷售行為是指任何向不特定或多數(shù)人有償轉(zhuǎn)讓的行為。本罪對(duì)轉(zhuǎn)讓的方式?jīng)]有限制，公開轉(zhuǎn)讓或者是秘密轉(zhuǎn)讓、批量還是零售都能夠成立本罪的轉(zhuǎn)讓。同時(shí)，對(duì)如何支付對(duì)價(jià)也沒有特別的限制，既可以是錢物交易的方式，還可以是以物易物的方式。

另外，根據(jù)前述司法解釋，藥品使用單位及其工作人員明知是假藥、劣藥而有償提供給他人使用的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第一百四十一條、第一百四十二條規(guī)定的“銷售”。

3. “假藥”的認(rèn)定

《刑法》第141條第2款規(guī)定，本條所稱假藥，是指依照《中華人民共和國藥品管理法》的規(guī)定屬于假藥和按假藥處理的藥品、非藥品。

根據(jù)《藥品管理法》的規(guī)定，有下列情形之一的，為假藥:

(1) 藥品所含成份與國家藥品標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定的成份不符;

(2) 以非藥品冒充藥品或者以他種藥品冒充此種藥品;

(3) 變質(zhì)的藥品;

(4) 藥品所標(biāo)明的適應(yīng)癥或者功能主治超出規(guī)定范圍。

最新的《藥品管理法》將舊版的《藥品管理法》中對(duì)一些被擬制為假藥的情形進(jìn)行了刪除，主要有以下情形:國務(wù)院藥品監(jiān)督管理部門規(guī)定禁止使用的;依照本法必須批準(zhǔn)而未經(jīng)批準(zhǔn)生產(chǎn)、進(jìn)口，或者依照本法必須檢驗(yàn)而未經(jīng)檢驗(yàn)即銷售的;被污染的;使用依照本法必須取得批準(zhǔn)文號(hào)而未取得批準(zhǔn)文號(hào)的原料藥生產(chǎn)的。此舉使得“假藥”的認(rèn)定范圍相比于從前大大縮小，也使得辯護(hù)律師有了更大的辯護(hù)空間。

4. “故意”的認(rèn)定

生產(chǎn)、銷售假藥罪屬于故意犯罪，行為人要成立故意，不僅需要對(duì)生產(chǎn)、銷售的行為具有明知，還必須認(rèn)識(shí)到行為對(duì)象屬于假藥。總體來說，對(duì)故意的認(rèn)定需要在個(gè)案中結(jié)合行為人是否具有銷售藥品的資質(zhì)、銷售渠道是否正規(guī)、銷售價(jià)格是否合理、藥品包裝是否規(guī)范、藥品本身是否存在瑕疵，并考量行為人的職業(yè)、文化等因素，全面準(zhǔn)確地分析認(rèn)定。

根據(jù)前述司法解釋，具有下列情形之一的，可以認(rèn)定行為人有實(shí)施相關(guān)犯罪的主觀故意，但有證據(jù)證明確實(shí)不具有故意的除外:

(1) 藥品價(jià)格明顯異于市場價(jià)格的;

(2) 向不具有資質(zhì)的生產(chǎn)者、銷售者購買藥品，且不能提供合法有效的來歷證明的;

(3) 逃避、抗拒監(jiān)督檢查的;

(4) 轉(zhuǎn)移、隱匿、銷毀涉案藥品、進(jìn)銷貨記錄的;

(5) 曾因?qū)嵤┪：λ幤钒踩`法犯罪行為受過處罰，又實(shí)施同類行為的;

(6) 其他足以認(rèn)定行為人主觀故意的情形。

5. 共犯的認(rèn)定

一般來說，在明知他人實(shí)施危害藥品安全犯罪，而有下列情形之一的，以共同犯罪論處:

(1) 提供資金、貸款、賬號(hào)、發(fā)票、證明、許可證件的;

(2) 提供生產(chǎn)、經(jīng)營場所、設(shè)備或者運(yùn)輸、儲(chǔ)存、保管、郵寄、銷售渠道等便利條件的;

(3) 提供生產(chǎn)技術(shù)或者原料、輔料、包裝材料、標(biāo)簽、說明書的;

(4) 提供虛假藥物非臨床研究報(bào)告、藥物臨床試驗(yàn)報(bào)告及相關(guān)材料的;

(5) 提供廣告宣傳的;

(6) 提供其他幫助的。

三、裁判規(guī)則

1. 行為人生產(chǎn)、銷售假藥種類多且數(shù)量特別巨大，構(gòu)成生產(chǎn)、銷售假藥罪。

如在任某某1生產(chǎn)、銷售假藥案中，二審法院認(rèn)為:上訴人任某某1、穆雅紅、高福杰生產(chǎn)、銷售假藥，種類多、數(shù)量特別巨大、時(shí)間跨度長，情節(jié)特別嚴(yán)重，其行為構(gòu)成生產(chǎn)、銷售假藥罪......本案生產(chǎn)、銷售假藥系共同犯罪，三上訴人均積極參與，均系主犯，應(yīng)對(duì)全部犯罪數(shù)額承擔(dān)責(zé)任。

2. 行為人非法制造_肉精并出售的認(rèn)定

瘦肉精是一類動(dòng)物用藥，有數(shù)種藥物被稱為瘦肉精，例如萊克多巴胺及克倫特羅等。根據(jù)最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理非法生產(chǎn)、銷售、使用禁止在飼料和動(dòng)物飲用水中使用的藥品等刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》(2002年8月施行)第一條規(guī)定，未取得藥品生產(chǎn)、經(jīng)營許可證件和批準(zhǔn)文號(hào)，非法生產(chǎn)、銷售鹽酸克侖特羅等禁止在飼料和動(dòng)物飲用水中使用的藥品，擾亂藥品市場秩序，情節(jié)嚴(yán)重的，以非法經(jīng)營罪追究刑事責(zé)任。

而根據(jù)《藥品管理法》規(guī)定，對(duì)于國務(wù)院藥品監(jiān)督管理部門規(guī)定禁止使用的，按照假藥論處。因此，2011年12月5日之后，對(duì)于“萊克多巴胺”應(yīng)按照假藥論處。綜上，對(duì)2011年12月5日之前所實(shí)施的制售瘦肉精的行為，以非法經(jīng)營罪論處;對(duì)2011年12月5日之后實(shí)施的制售_肉精的行為，以生產(chǎn)、銷售假藥罪定罪處罰。

但根據(jù)前述，最新的《藥品管理法》將“國務(wù)院藥品監(jiān)督管理部門規(guī)定禁止使用的”一項(xiàng)從擬制的假藥的范疇取出，因此前述行為現(xiàn)在已經(jīng)不適宜認(rèn)定為生產(chǎn)銷售假藥罪。

3. 行為人明知他人生產(chǎn)、銷售假藥仍為其提供假藥的包裝材料的構(gòu)成生產(chǎn)、銷售假藥罪。

如在吳某生產(chǎn)、銷售假藥案中，法院認(rèn)為被告人吳國松為牟取非法利益，糾集被告人吳國來、王強(qiáng)等人生產(chǎn)足以危害人體健康的假藥，被告人王爽、王浩、趙洪臣、謝尚坤為生產(chǎn)假藥積極提供幫助，其行為均已構(gòu)成生產(chǎn)、銷售假藥罪;被告人李曉琴、嵇建文、于海寧、馮力農(nóng)為獲取非法利益，在均無銷售藥品資質(zhì)，且明知“Avastin”系進(jìn)口藥品，未取得國家有關(guān)部門批文不準(zhǔn)銷售的情況下，仍結(jié)伙或分別從事假藥銷售，其行為均構(gòu)成銷售假藥罪。

4. 對(duì)于行為人是否具有主觀上故意的認(rèn)定應(yīng)當(dāng)綜合整個(gè)案情和現(xiàn)有證據(jù)，根據(jù)涉案藥品交易的銷售渠道、銷售價(jià)格、藥品包裝、藥品本身的質(zhì)量，結(jié)合行為人的職業(yè)、文化程度等因素，進(jìn)行全面分析。

如在申東蘭生產(chǎn)銷售假藥、趙玉俠等銷售假藥案中，法院認(rèn)為:佘永紅在偵查階段的供述證實(shí)，在首次向高彪購進(jìn)人血白蛋白時(shí)就知道所購價(jià)格與市場價(jià)格差距很大，且高彪也曾告知過藥品有改裝情況，知道藥品質(zhì)量存在問題，對(duì)病患起不了任何作用。從高彪處購得人血白蛋白和人用狂犬病疫苗沒有質(zhì)保書和發(fā)票，知道這些藥是假的。

從供述的內(nèi)容結(jié)合佘永紅的職業(yè)看，作為一名執(zhí)業(yè)醫(yī)師，佘永紅明知國家關(guān)于個(gè)人不得經(jīng)營人血白蛋白和人用狂犬病疫苗等藥品以及銷售該類藥品時(shí)應(yīng)提供《生物制品批簽發(fā)合格證》和發(fā)票等有效證明等強(qiáng)制性管理規(guī)定，但其為牟取非法利益而仍然購進(jìn)假人血白蛋白后銷售給李向陽，甚至在得知藥品包裝質(zhì)量較差、同一盒藥中出現(xiàn)不同批號(hào)和日期被退貨后，仍然繼續(xù)購進(jìn)，足以證實(shí)其主觀上明知所購進(jìn)的人血白蛋白系假藥。

5. 行為人制造偽劣藥品，假冒正規(guī)藥品予以銷售，構(gòu)成生產(chǎn)、銷售假藥罪和生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪的，如何處罰?

根據(jù)宋超、段小武等生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品案的判決，陜西省高級(jí)人民法院審理認(rèn)為:被告人宋超、段小武分別違反國家對(duì)藥品管理的強(qiáng)制性規(guī)定，制造偽劣藥品，假冒正規(guī)藥品予以銷售，該假冒藥品中含有足以嚴(yán)重危害人體健康的枸櫞酸西地那非違禁成分，其二人的行為分別構(gòu)成生產(chǎn)、銷售假藥罪和生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪。

依照《中華人民共和國刑法》第一百四十九條第二款規(guī)定的“依照處罰較重的定罪處罰”原則，因宋超、段小武二被告人的銷售金額均在二百萬元以上，生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪的刑罰高于生產(chǎn)、銷售假藥罪，故對(duì)其均應(yīng)以生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪定罪處罰。

6. 生產(chǎn)、銷售假藥，尚不足以對(duì)人體健康造成嚴(yán)重危害，但銷售金額在五萬元以上的行為認(rèn)定為生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪。

如在鞠春香、張志明等生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品案中，根據(jù)法院的裁判:生產(chǎn)、銷售假藥罪是指，生產(chǎn)銷售假藥，足以危害人體健康的行為。可見，生產(chǎn)、銷售假藥，尚不足以對(duì)人體健康造成嚴(yán)重危害的，不構(gòu)成生產(chǎn)、銷售假藥罪。但是根據(jù)《刑法》第一百四十九條之規(guī)定，生產(chǎn)、銷售假藥，未構(gòu)成生產(chǎn)、銷售假藥罪，但是銷售金額在五萬元以上的，依照《刑法》第一百四十條之規(guī)定定罪處罰，即生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪。

四、有效辯護(hù)要點(diǎn)

1. 主觀上無銷售假藥的故意

從生產(chǎn)、銷售假藥罪的保護(hù)法益之一是藥品生產(chǎn)、銷售的市場秩序可推論得知，生產(chǎn)假藥行為如果要成立犯罪，行為人必須具有銷售的意圖，因?yàn)橹挥谢阡N售意圖而生產(chǎn)假藥的行為，才可能侵犯藥品生產(chǎn)、銷售的市場交易秩序。如果行為人生產(chǎn)某種物品充當(dāng)藥品，是為了自用或贈(zèng)與親友，則不成立生產(chǎn)假藥罪。單純的生產(chǎn)行為不能成立本罪中的生產(chǎn)行為。

2. 單純的儲(chǔ)存、包裝等行為應(yīng)認(rèn)定為從犯

單純的儲(chǔ)存、包裝行為，以及印制包裝材料、標(biāo)簽、說明書的行為，按司法解釋的規(guī)定也成立生產(chǎn)、銷售假藥罪中的生產(chǎn)行為。單純的儲(chǔ)存、包裝行為，以及印制包裝材料、標(biāo)簽、說明書的行為，更宜認(rèn)為是生產(chǎn)假藥的幫助行為。如果第三人實(shí)施此類行為，需要查明該第三人對(duì)行為對(duì)象假藥是否具有明知，只有具備明知，才宜將第三方作為幫助犯來進(jìn)行處罰。

3. 生產(chǎn)、銷售的并非假藥

根據(jù)前述，最新的《藥品管理法》將一些原來被擬制為假藥的情形刪除，具體有國務(wù)院藥品監(jiān)督管理部門規(guī)定禁止使用的;依照本法必須批準(zhǔn)而未經(jīng)批準(zhǔn)生產(chǎn)、進(jìn)口，或者依照本法必須檢驗(yàn)而未經(jīng)檢驗(yàn)即銷售的;被污染的;使用依照本法必須取得批準(zhǔn)文號(hào)而未取得批準(zhǔn)文號(hào)的原料藥生產(chǎn)的。辯護(hù)律師要特別注意，在前述幾類情形則，則委托人生產(chǎn)、銷售的對(duì)象并非假藥則是重要辯護(hù)點(diǎn)。

4. 行為人的行為并非“生產(chǎn)”、“銷售”

根據(jù)相關(guān)司法解釋，所謂“生產(chǎn)”有詳細(xì)的具體的規(guī)定，而銷售的本質(zhì)是有償提供，如果是未獲取報(bào)酬，則不符合銷售的特征。因此，辯護(hù)人要重點(diǎn)審查行為人的行為是否符合“生產(chǎn)”、“銷售”的內(nèi)涵，若不具備相關(guān)特征，則不屬于“生產(chǎn)”、“銷售”，自然不構(gòu)成本罪。

5. 情節(jié)輕微不認(rèn)為是犯罪

根據(jù)相關(guān)司法解釋，銷售少量根據(jù)民間傳統(tǒng)配方私自加工的藥品，或者銷售少量未經(jīng)批準(zhǔn)進(jìn)口的國外、境外藥品，沒有造成他人傷害后果或者延誤診治，情節(jié)顯著輕微危害不大的，不認(rèn)為是犯罪。辯護(hù)人應(yīng)當(dāng)特別注意委托人的行為是否符合情節(jié)顯著輕微的要求，若能符合則可不認(rèn)為是犯罪。

6. 具體情節(jié)辯護(hù)

本罪有三個(gè)量刑幅度具體為三年以下有期徒刑或拘役;三年以上十年以下有期徒刑以及十年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑。具體量刑主要根據(jù)犯罪數(shù)額和造成的社會(huì)危害后果進(jìn)行確定。

辯護(hù)人在審查犯罪數(shù)額的時(shí)候應(yīng)當(dāng)詳細(xì)審查對(duì)犯罪行為數(shù)額的鑒定是否符合相關(guān)規(guī)定，盡量爭取減少犯罪數(shù)額，從而減少量刑。

相關(guān)司法解釋對(duì)“對(duì)人體造成嚴(yán)重危害”、“其他嚴(yán)重情節(jié)”、“其它特別嚴(yán)重情節(jié)”都作出了規(guī)定，辯護(hù)人要仔細(xì)審查行為人的行為后果，爭取能夠適用較輕的量刑等級(jí)。

涉嫌銷售假昌偽劣商品罪造價(jià)在15萬左右,怎樣量邢

1.　刑法第二百一十四條　銷售明知是假冒注冊商標(biāo)的商品，銷售金額數(shù)額較大的，處三年以下有期

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徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；銷售金額數(shù)額巨大的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。

2.司法解釋（2004年）：銷售明知是假冒注冊商標(biāo)的商品，銷售金額在五萬元以上的，屬于刑法第二百一十四條規(guī)定的“數(shù)額較大”，應(yīng)當(dāng)以銷售假冒注冊商標(biāo)的商品罪判處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金。

銷售金額在二十五萬元以上的，屬于刑法第二百一十四條規(guī)定的“數(shù)額巨大”，應(yīng)當(dāng)以銷售假冒注冊商標(biāo)的商品罪判處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。

《商標(biāo)法》》第六十七條第三款 　銷售明知是假冒注冊商標(biāo)的商品，構(gòu)成犯罪的，除賠償被侵權(quán)人的損失外，依法追究刑事責(zé)任。

最高人民法院《關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)知識(shí)產(chǎn)權(quán)司法保護(hù)的通知》（1994．9．29 法發(fā)（1994）號(hào)）

人民法院審理知識(shí)產(chǎn)權(quán)案件，要嚴(yán)格適用《中華人民共和國商標(biāo) 法》、《中華人民共和國專利法》、《中華人民共和國技術(shù)合同法》、《中華人民共和國著作權(quán)法》和《中華人民共和國反不正當(dāng)競爭法》等法 律、法規(guī)以及我國參加或者締結(jié)的有關(guān)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的國際條約，充分、平等、及時(shí)地保護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益，嚴(yán)厲制裁各類侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)的違法行為。對(duì)民事侵權(quán)行為，除依法責(zé)令侵權(quán)人承擔(dān)停止侵害、消除影響、賠禮道歉、賠償損失等民事責(zé)任外，還可以根據(jù)案件具體情況依法對(duì)行為人給予必要的沒收非法所得、罰款或者拘留等制裁。