專利保護保護和商業(yè)秘密保護分別有哪些優(yōu)劣勢

通過商業(yè)秘密和專利方式，都可以對一項技術信息進行法律保護。無論是專利還是商業(yè)秘密,從本質上來講,都是通過賦予企業(yè)某種技術壟斷來保護其對特定智力創(chuàng)作成果所享有的利益。兩者相比，專利權人是依靠法律的直接規(guī)定取得排他性的使用權利，而商業(yè)秘密權利人則是通過自身的保護手段來獲取同樣的獨占使用。二者在保護期限、保護范圍、保護費用等方面也存在差別。正是這些差別，導致商業(yè)秘密保護與專利保護相比既有優(yōu)勢也有劣勢。（一）商業(yè)秘密保護與專利保護相比之下的優(yōu)勢（1）商業(yè)秘密保護的保護期限沒有限制。（2）獲得保護的程序簡單，花費的時間較少。（3）不需要繳納申請費、年費等費用，對于價值比較小的商業(yè)秘密來說，成本比較低。

（二）商業(yè)秘密保護與專利保護相比之下的劣勢

（1）我國沒有關于商業(yè)秘密保護的專門立法。

（2）商業(yè)秘密保護具有相對性。

（3）權利喪失的可能性大。

（4）在知識產(chǎn)權糾紛案件中，侵犯商業(yè)秘密案件中的權利人舉證比較困難。

怎么選擇專利保護與商業(yè)秘密保護

法律分析：選擇專利保護與商業(yè)秘密保護的方式是：無法用專利法保護的，用商業(yè)密秘密保護，一種是不屬于專利法保護的客體，二是創(chuàng)造性高度不夠；對于公開后容易被競爭對手鬧開的方案，用商業(yè)秘密保護；產(chǎn)品生命周期過長或過短的這種方案，不宜用專利保護。

法律依據(jù)：《中華人民共和國專利法》第三條 國務院專利行政部門負責管理全國的專利工作；統(tǒng)一受理和審查專利申請，依法授予專利權。省、自治區(qū)、直轄市人民政府管理專利工作的部門負責本行政區(qū)域內(nèi)的專利管理工作。

第九條 同樣的發(fā)明創(chuàng)造只能授予一項專利權。但是，同一申請人同日對同樣的發(fā)明創(chuàng)造既申請實用新型專利又申請發(fā)明專利，先獲得的實用新型專利權尚未終止，且申請人聲明放棄該實用新型專利權的，可以授予發(fā)明專利權。兩個以上的申請人分別就同樣的發(fā)明創(chuàng)造申請專利的，專利權授予最先申請的人。

《中華人民共和國刑法》第二百一十九條 有下列侵犯商業(yè)秘密行為之一，情節(jié)嚴重的，處三年以下有期徒刑，并處或者單處罰金；情節(jié)特別嚴重的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金：（一）以盜竊、賄賂、欺詐、脅迫、電子侵入或者其他不正當手段獲取權利人的商業(yè)秘密的；（二）披露、使用或者允許他人使用以前項手段獲取的權利人的商業(yè)秘密的；（三）違反保密義務或者違反權利人有關保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密的。明知前款所列行為，獲取、披露、使用或者允許他人使用該商業(yè)秘密的，以侵犯商業(yè)秘密論。本條所稱權利人，是指商業(yè)秘密的所有人和經(jīng)商業(yè)秘密所有人許可的商業(yè)秘密使用人。第二百一十九條之一為境外的機構、組織、人員竊取、刺探、收買、非法提供商業(yè)秘密的，處五年以下有期徒刑，并處或者單處罰金；情節(jié)嚴重的，處五年以上有期徒刑，并處罰金。

如何利用知識產(chǎn)權手段保護“商業(yè)秘密”

商業(yè)秘密的泄漏也許會對一個企業(yè)帶來重大的打擊和損失，同時后續(xù)的追溯也比較困難，挽回損失的可能性就更加微乎其微。

商業(yè)秘密在競爭日漸激烈的資本市場中，作為無形資產(chǎn)的高端信息資源來說，也就越來越受到企業(yè)的重視。然而在重視的背后卻隱藏著許多隱患，雖然我國出臺的《反不正當競爭法》對商業(yè)秘密進行了司法保護，但是其保護力度遠遠不能滿足實際需求。

而下面則從各個角度幫助大家了解商業(yè)秘密以及可以采用的保護手段。

(一)商業(yè)秘密的定義

《反不正當競爭法》第十條所稱的商業(yè)秘密，是指不為公眾所知悉、能為權利人帶來經(jīng)濟利益、具有實用性并經(jīng)權利人采取保密措施的技術信息和經(jīng)營信息。由此看出，商業(yè)秘密的構成條件包括四個方面：秘密性、經(jīng)濟性、實用性和保密性。

(二)商業(yè)秘密的保護現(xiàn)狀

因為商業(yè)秘密的特殊性，故而企業(yè)需要從各個層面去保護秘密不被公開，從中可能會涉及到企業(yè)管理體系以及人員本身，進而也因為具有多種不可控因素的存在，才有可能造成商業(yè)秘密的泄漏。

而商業(yè)秘密的泄漏也許會對一個企業(yè)帶來重大的打擊和損失，同時后續(xù)的追溯也比較困難，挽回損失的可能性就更加微乎其微。

現(xiàn)階段的商業(yè)秘密訴訟所采取的方式為：由于商業(yè)秘密的特殊性，侵權行為大都是在較隱蔽的情況下出現(xiàn)，此時，若要原告舉證則困難重重，要證明侵權人的侵權行為幾近不可能。因此，要明確商業(yè)秘密的舉證責任倒置原則，即原告只需證明自己的商業(yè)秘密存在，而被告的商業(yè)秘密與自己的相同或基本相同即可，法律即推定原告的主張成立，被告若要免責，則需要證明自己所有的商業(yè)秘密是通過合法途徑獲得的。

(三)利用知識產(chǎn)權最大限度保護商業(yè)秘密的方法

1、知識產(chǎn)權管理體系的保護

現(xiàn)在有眾多致力于知識產(chǎn)權工作的企業(yè)關注到了商業(yè)秘密這個領域，故而出臺了多種多樣的管理軟件。其根本就是從根源杜絕任何商業(yè)信息外泄，期間通過管理系統(tǒng)整體監(jiān)控企業(yè)人員的所有動向，同時在職期間的任何涉密內(nèi)容均通過系統(tǒng)管理，且不允許在規(guī)定范圍之外的環(huán)境下進行任何操作。

2、專利與商業(yè)秘密的保護

現(xiàn)在可能有大量企業(yè)對于自有技術的保護存在困惑，不知采取何種方式保護才能給自身帶來最大效益和權利。而偏偏普及程度較高的專利與商業(yè)秘密的保護方式基本是相悖的，專利是以公開換取保護而商業(yè)秘密則相反，那么如何利用專利來更好的保護企業(yè)的秘密呢?就需要注意商業(yè)秘密與專利的綜合運用了。

這里提出一個概念：保密性強度，通過區(qū)分涉及的技術信息的保密性強度的問題來最終得出保護方案。

如果強度足夠高，那么就可以單純采用商業(yè)秘密的形式保護，而如果是相對保密性較弱的技術信息則最好采用專利的形式進行保護，對于保密性居中的技術信息則可以考慮商業(yè)秘密與專利保護相結合的形式，而這種相互結合的方式可能對于大多知識產(chǎn)權工作者來說普遍做法就是將技術信息以公開的技術方案能實現(xiàn)為標準，盡量減少公開優(yōu)化后的技術特征，然而這樣也會存在新穎性或者創(chuàng)造性不足而被駁回的可能性。此時還有另外一種做法，就是在所涉及技術具備專利法所要求的授權條件的前提下，商業(yè)秘密持有人只要保證有“只要想被授權就可以被授權”的、尚未公開的專利申請存在，就可以在該商業(yè)秘密被泄露后再通過專利保護的方式延長其對該技術壟斷實施的時間。

而具體如何判斷保密性強度則可以使用知識產(chǎn)權的情報分析來判斷。其中，保密性強度的判斷包括：公知信息的公開程度，涉及到的技術信息所屬領域以及相關行業(yè)的涉及程度等。

實際實施步驟：

a.在了解企業(yè)基礎方向的前提下，對與其相關的行業(yè)進行全面檢索，從中找到相關技術在公知范圍內(nèi)所公開的程度以及研發(fā)角度;

b.如果本領域內(nèi)的技術方案公開程度較高，同時也屬成熟行業(yè)內(nèi)，那么可以判斷此保密性強度較弱，故而還是建議企業(yè)通過專利來保護自己，以此得到比較高的保護力度;

c.如果本領域內(nèi)的技術公開程度較小，那么可以將此技術信息歸結為重點保護對象，此時也可以通過分析技術信息所屬行業(yè)而最終判斷核心保護點和外圍保護點，這里的核心保護點則是所涉足領域內(nèi)未有過多公知信息的，那么核心保護點就可以作為技術秘密來保護，而外圍相關技術信息則通過專利進行保護，此種歸結為有核心保護點和外圍保護點的技術信息則屬于保密性強度居中的范圍內(nèi);

d.如果本領域的技術公開程度屬于空白，同時主要創(chuàng)新點為工藝參數(shù)等類似信息的，就可以將此技術信息歸結為保密性強度高的范圍內(nèi)，此時則可以將涉及到的技術信息單純作為商業(yè)秘密進行保護。

當然，保密性強度的判斷不僅僅如此，還需要通過相應的實際需要和涉及到的技術內(nèi)容來進一步分析。

專利保護保護和商業(yè)秘密保護分別有哪些優(yōu)劣勢？

專利是受法律規(guī)范保護的發(fā)明創(chuàng)造，它是指一項發(fā)明創(chuàng)造向國家審批機關提出專利申請，經(jīng)依法審查合格后向專利申請人授予的在規(guī)定的時間內(nèi)對該項發(fā)明創(chuàng)造享有的專有權。

專利保護的優(yōu)勢：1、具有獨占的排他性。非專利權人要想使用他人的專利技術，必須依法征得專利權人的同意或許可。2、享有優(yōu)先權，根據(jù)《保護工業(yè)產(chǎn)權巴黎公約》的規(guī)定，在一定期限內(nèi)，申請人提出的在后申請與其他人在其首次申請日之后就同一主題所提出的申請相比，享有優(yōu)先的地位。3、專利可以抵押，可以評估為資產(chǎn)入股企業(yè)。

專利保護的劣勢：1、區(qū)域性，一個國家依照其專利法授予的專利權，僅在該國法律的管轄的范圍內(nèi)有效，對其他國家沒有任何約束力，外國對其專利權不承擔保護的義務，如果一項發(fā)明創(chuàng)造只在我國取得專利權，那么專利權人只在我國享有獨占權或專有權。2、專利是公開的，技術發(fā)明人作為對法律授予其獨占權的回報而將其技術公之于眾人，使社會公眾可以通過正常的渠道獲得有關專利技術的信息。3、時間性，專利只有在法律規(guī)定的期限內(nèi)才有效。專利權的有效保護期限結束以后，專利權人所享有的專利權便自動喪失，一般不能續(xù)展。發(fā)明便隨著保護期限的結束而成為社會公有的財富，其他人便可以自由地使用該發(fā)明來創(chuàng)造產(chǎn)品。

商業(yè)秘密保護，是指勞動者在勞動合同期間以及解除或終止勞動合同后一段期限內(nèi)不得利用企業(yè)的商業(yè)秘密從事個人牟利活動，非依法律的規(guī)定或者企業(yè)的允諾，不得披露、使用或允許他人使用其掌握的企業(yè)商業(yè)秘密。

優(yōu)勢：1、具有期限優(yōu)勢，商業(yè)秘密的保護期是不確定的，如果能永久保密，則享有無限的保護期，如果在短時期內(nèi)就泄了密，那么保護期也隨之結束；而知識產(chǎn)權中各種權利都是有保護期限的。2、具有地域優(yōu)勢，商業(yè)秘密無地域性特征，它的所有人可以向任何國家的任何愿意得到它的人發(fā)放許可證；而知識產(chǎn)權則均有地域性限制，在一國有知識產(chǎn)權不一定在另一國有相應的權利，但你的信息卻是在世界范圍內(nèi)的公開。3、具有保密優(yōu)勢，商業(yè)秘密是不公開的；而專利、商標、著作權都是公開的。4、商業(yè)秘密保護是企業(yè)經(jīng)營者的重要武器和財產(chǎn)。5、商業(yè)秘密保護是知識產(chǎn)權保護的獨立手段。

劣勢：1、對什么是商業(yè)秘密認識不清；2、對于本企業(yè)商業(yè)秘密區(qū)域缺乏系統(tǒng)、有效的保護。

如何選擇專利保護與商業(yè)秘密保護

選擇專利保護與商業(yè)秘密保護的確認方式：1、已經(jīng)公開的、周期長的，適宜選擇專利保護；2、不屬于專利法保護、創(chuàng)造性高度不夠、公開容易造成損失的客體，適宜選擇商業(yè)秘密保護；3、選擇專利保護與商業(yè)秘密保護的其他確認方式。

法律依據(jù)

《中華人民共和國反不正當競爭法》第九條 經(jīng)營者不得實施下列侵犯商業(yè)秘密的行為：(一)以盜竊、賄賂、欺詐、脅迫、電子侵入或者其他不正當手段獲取權利人的商業(yè)秘密;(二)披露、使用或者允許他人使用以前項手段獲取的權利人的商業(yè)秘密;(三)違反保密義務或者違反權利人有關保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密;(四)教唆、引誘、幫助他人違反保密義務或者違反權利人有關保守商業(yè)秘密的要求，獲取、披露、使用或者允許他人使用權利人的商業(yè)秘密。經(jīng)營者以外的其他自然人、法人和非法人組織實施前款所列違法行為的，視為侵犯商業(yè)秘密。第三人明知或者應知商業(yè)秘密權利人的員工、前員工或者其他單位、個人實施本條第一款所列違法行為，仍獲取、披露、使用或者允許他人使用該商業(yè)秘密的，視為侵犯商業(yè)秘密。本法所稱的商業(yè)秘密，是指不為公眾所知悉、具有商業(yè)價值并經(jīng)權利人采取相應保密措施的技術信息、經(jīng)營信息等商業(yè)信息。

專利保護保護和商業(yè)秘密保護分別有哪些優(yōu)劣勢

通過商業(yè)秘密和專利方式，都可以對一項技術信息進行法律保護。無論是專利還是商業(yè)秘密,從本質上來講,都是通過賦予企業(yè)某種技術壟斷來保護其對特定智力創(chuàng)作成果所享有的利益。兩者相比，專利權人是依靠法律的直接規(guī)定取得排他性的使用權利，而商業(yè)秘密權利人則是通過自身的保護手段來獲取同樣的獨占使用。二者在保護期限、保護范圍、保護費用等方面也存在差別。正是這些差別，導致商業(yè)秘密保護與專利保護相比既有優(yōu)勢也有劣勢。

（一）商業(yè)秘密保護與專利保護相比之下的優(yōu)勢

（1）商業(yè)秘密保護的保護期限沒有限制。

根據(jù)《反不正當競爭法》、《河南省高級人民法院關于審理商業(yè)秘密案件有關問題的意見》等相關法律法規(guī)，只要該商業(yè)秘密符合法定的條件，并且義務人知道或應該知道該商業(yè)秘密的，則就應當履行保密義務，直至該商業(yè)秘密被公開。簡而言之，保密義務的期限與商業(yè)秘密存續(xù)的期限相同，即商業(yè)秘密未被公開的期間內(nèi)，義務人就應當履行保密義務。只要商業(yè)秘密權利人采取的保護措施足以使商業(yè)秘密不被泄露，就可以無期限地獲得商業(yè)秘密帶來的經(jīng)濟利益。

而專利保護由于法律明確規(guī)定了保護期限。法定保護期限屆滿，專利權就終止，即該專利技術成為社會共有的資源，任何人都可以無償使用。專利權人不再享有獨占權，不能禁止其他單位和個人在未經(jīng)其同意的情況下無償使用該專利技術。

（2）獲得保護的程序簡單，花費的時間較少。

一項技術信息或者經(jīng)營信息，只要經(jīng)企業(yè)采取保密措施，如:訂立保密協(xié)議，建立企業(yè)保密制度，進行員工保密教育等，就可以得到法律保護，而沒紛繁復雜的申請和技術公開等程序。

相對而言，獲得專利保護的程序就繁雜多了。專利申請人需要依照相關專利法的規(guī)定，充分準備申請材料，到國務院專利行政部門申請登記，經(jīng)過初步審查和公布等程序后，確定符合我國法律規(guī)定的授予專利權的條件的，才發(fā)給相應的專利證書，同時予以登記和公告。我國《專利法》（2008年修正）第二十六條、第二十七條、以及第三十四條至第四十條對專利申請的相關事宜作了具體規(guī)定。

（3）不需要繳納申請費、年費等費用，對于價值比較小的商業(yè)秘密來說，成本比較低。

與專利權人是依靠法律的直接規(guī)定取得排他性的使用權利不同，商業(yè)秘密權利人主要是通過自身采取的保護措施對其所有的商業(yè)秘密進行保護，保密的成本多采取保密措施、建立保密規(guī)章制度、對員工進行保密教育，簽訂保密協(xié)議等費用支出。但商業(yè)秘密的保密支出具有靈活的特點，權利人可以根據(jù)商業(yè)秘密價值的大小，靈活地決定保密成本的多少。

根據(jù)《中華人民共和國專利法》（2008年修正）第四十三條、第四十四條的規(guī)定，專利權人應當自被授予專利權的當年開始繳納年費。不按規(guī)定繳納年費的，專利權在期限屆滿前終止。因此，不論專利價值的大小，專利保護都要求專利權人必須依法繳納申請費和年費等費用，否則將承擔不利的法律后果。對于那些本身的價值不足以彌補保護的成本支出的技術來說，專利保護的成本過高。

（4）商業(yè)秘密的保護對象的范圍比專利的保護范圍廣。

根據(jù)《反不正當競爭法》，商業(yè)秘密的保護對象主要包括技術信息和經(jīng)營信息。國家工商行政管理局《關于禁止侵犯商業(yè)秘密行為的若干規(guī)定（修正）》、北京市高級人民法院《關于審理反不正當競爭案件幾個問題的解答（試行）》（京高法發(fā)[1998]73號）、國家科委《關于加強科技人員流動中技術秘密管理的若干意見》在《反不正當競爭法》的基礎上，具體分析了技術信息和經(jīng)營信息的內(nèi)容。技術信息不僅包括有關設計、程序、產(chǎn)品配方、制作工藝、制作方法等完整的技術方案，還包括開發(fā)過程中的階段性技術成果、取得的有價值的技術數(shù)據(jù)，以及針對技術問題的技術訣竅。經(jīng)營信息主要包括：經(jīng)營策略、管理訣竅、客戶名單、貨源情報、產(chǎn)銷策略、招投標中的標底及標書內(nèi)容等信息。

而專利保護的對象僅為技術信息，不包括經(jīng)營信息。根據(jù)《中華人民共和國專利法》（2008年修正）第二條的規(guī)定，專利保護的對象包括但不限于產(chǎn)品、方法或者其改進所提出的新的技術方案等技術信息。

（5）采取商業(yè)秘密方式保護，不需要公開商業(yè)秘密。

法律要求商業(yè)秘密的構成要件是處于“不為公眾所知悉”的秘密狀態(tài)，這種狀態(tài)能給權利人帶來經(jīng)濟利益和競爭優(yōu)勢。采取商業(yè)秘密方式保護的權利人無需向任何人公開該商業(yè)秘密的內(nèi)容。正因為不需要公開商業(yè)秘密，避免了他人在參考原有商業(yè)秘密的基礎上，創(chuàng)造出更具有競爭性的商業(yè)秘密，從而影響原商業(yè)秘密的優(yōu)勢競爭地位。

而申請專利則需要公開技術。根據(jù)《中華人民共和國專利法》（2008年修正）第三十四條、第四十條的規(guī)定，申請專利的發(fā)明、實用新型和外觀設計必須依法在申請被批準前或批準后對外公開。換句話說，獲得專利保護是以公開專利技術內(nèi)容為代價的。技術內(nèi)容一旦公開，就不能禁止他人在合法的前提下參考已公開的技術信息，研發(fā)出作用相同或更有價值的技術，對專利權人的經(jīng)濟利益和競爭地位造成潛在的威脅。

（6）商業(yè)秘密的構成要件標準比較低。

從我國相關法律規(guī)定來看，商業(yè)秘密的構成要件有三，包括不為公眾所知悉；能給權利人帶來經(jīng)濟利益，具有實用性和經(jīng)權利人采取了保護措施。與專利相比，對商業(yè)秘密的新穎性和創(chuàng)造性要求都比較低。“不為公眾所知悉”僅僅要求商業(yè)秘密不為與權利人同行的領域的人所普遍知悉。而關于采取的保密措施，我國法律設置的標準為“合理”，即只要權利人使他人知道或應當知道該商業(yè)秘密的存在，即可判定其采取的保密措施是合理的。

而《中華人民共和國專利法》（2008年修正）第二十二條、第二十三條對授予專利的技術作出了嚴格的要求，要求授予專利權的發(fā)明和實用新型，應當具備新穎性、創(chuàng)造性和實用性。新穎性，是指該發(fā)明或者實用新型不屬于現(xiàn)有技術；也沒有任何單位或者個人就同樣的發(fā)明或者實用新型在申請日以前向國務院專利行政部門提出過申請，并記載在申請日以后公布的專利申請文件或者公告的專利文件中。創(chuàng)造性，是指與現(xiàn)有技術相比，該發(fā)明具有突出的實質性特點和顯著的進步，該實用新型具有實質性特點和進步。實用性，是指該發(fā)明或者實用新型能夠制造或者使用，并且能夠產(chǎn)生積極效果。

授予專利權的外觀設計，應當不屬于現(xiàn)有設計，應與現(xiàn)有設計或者現(xiàn)有設計特征的組合相比具有明顯區(qū)別；也沒有任何單位或者個人就同樣的外觀設計在申請日以前向國務院專利行政部門提出過申請，并記載在申請日以后公告的專利文件中。法律對申請專利的新穎性、創(chuàng)造性和實用性水平要求比較高，很多技術信息因達不到要求而申請專利失敗，給技術信息擁有者造成巨大的損失。

（7）商業(yè)秘密保護沒有地域限制。

商業(yè)秘密主要是依靠權利人采取保密措施來保護，該類保護是沒有地域限制的，在國內(nèi)國外都具有有效性。比如可口可樂的配方被作為商業(yè)秘密保護起來，在世界范圍內(nèi)都是商業(yè)秘密，他人無法窺探。專利保護則不同。獲得專利保護的前提是依法向專利行政管理部門申請。被授予的專利權僅僅在該專利依據(jù)的法律的空間效力范圍內(nèi)有效。若想在其他國家或地區(qū)對同一技術享有專利權，必須依據(jù)其他國家或地區(qū)的法律，經(jīng)過法定程序申請，審查合格后被批準授予專利權。

（二）商業(yè)秘密保護與專利保護相比之下的劣勢

（1）我國沒有關于商業(yè)秘密保護的專門立法。

目前，我國有關商業(yè)秘密的保護的法律規(guī)定都散見于一些法律法規(guī)、司法解釋和部門規(guī)章中，立法機關至今還未制定一部專門規(guī)范和保護商業(yè)秘密的法律。隨著社會和經(jīng)濟的科技化發(fā)展，商業(yè)秘密發(fā)揮了越來越重要的作用，對于有些企業(yè)，商業(yè)秘密是其生存的資本和發(fā)展的動力，因而越來越受重視。

同時，侵犯商業(yè)秘密的情形也日益嚴峻，制定一部專門規(guī)范和保護商業(yè)秘密的法律是迫切且有必要的。而對于專利保護，我國已有比較完善的專門立法，主要有《中華人民共和國專利法》《中華人民共和國專利法實施細則》，其他還有一些行政法規(guī)，地方法規(guī)和司法解釋也對專利作出了比較詳盡的補充規(guī)定。

（2）商業(yè)秘密保護具有相對性。

商業(yè)秘密權是相對權利,其禁止效力僅限于侵犯商業(yè)秘密的行為,而不及于他人合法獲取商業(yè)秘密的行為。因此，權利人無權禁止他人通過獨立研發(fā)、反向工程等合法手段取得相同的商業(yè)秘密。專利保護則不然，專利申請人一旦經(jīng)國務院專利行政部門依法審查合格后被授予專利權，便對該專利享有獨占權，有權排除在后的任何單位和個人對相同或近似的專利再去申請專利，而不管其是否通過合法的方式獲得的。

（3）權利喪失的可能性大。

商業(yè)秘密一旦公開，就會導致《反不正當競爭法》規(guī)定的“商業(yè)秘密因公開而消滅”的法律后果，商業(yè)秘密權也自然而然隨之消滅。

根據(jù)我國相關法律規(guī)定，商業(yè)秘密公開主要包括權利人的公開和第三人的公開。其中第三人的公開又包括：因第三人的侵權行為而公開和第三人通過獨立開發(fā)、反向工程等合法手段獲得商業(yè)秘密后公開。而權利人的公開手段更加繁雜多樣化。

例如，在《江蘇省高級人民法院關于審理商業(yè)秘密案件有關問題的意見》（蘇高法審委[2004]第3號）中也提到，權利人有可能因為采取的保密措施明顯不當而導致商業(yè)秘密公開；第三人可能通過侵權行為或獨立開發(fā)、反向工程等合法手段獲得商業(yè)秘密后公開導致商業(yè)秘密公開。不難發(fā)現(xiàn)，商業(yè)秘密極易因為一些有意或無意的行為而被迫公開。總之，商業(yè)秘密被公開的途徑越多，商業(yè)秘密權利喪失的可能性就越大。

而專利權是專利行政管理機關依法賦予給專利權人的權利，除非一些特殊情況的出現(xiàn)，在專利保護的期限屆滿前，專利權人一般都不會喪失其專利權。

根據(jù)我國《專利法》，喪失專利權的特殊情況主要包括以下四種：不按規(guī)定繳納年費導致專利權提前終止；自愿發(fā)表放棄聲明導致專利權提前終止的；因違法原因宣告專利權無效的；以及專利權保護期限屆滿。從以上論述來看，商業(yè)秘密權利人比專利權人喪失權利的可能性要大一些。

（4）在知識產(chǎn)權糾紛案件中，侵犯商業(yè)秘密案件中的權利人舉證比較困難。

由于商業(yè)秘密權利的取得方式為原始取得，不需要經(jīng)過法律的認可、政府部門并不頒發(fā)“商業(yè)秘密證”，在發(fā)生商業(yè)秘密侵權案件后，商業(yè)秘密權利人不僅要提供證據(jù)證明對方當事人使用的信息與其商業(yè)秘密相同或者實質相同、對方當事人采取了不正當手段的事實，并且具有獲取商業(yè)秘密的條件，還應證明該商業(yè)秘密符合法律規(guī)定的條件，且為其合法所有。

如果無法證明其起訴侵犯的技術信息或經(jīng)營信息符合商業(yè)秘密的構成要件，則將敗訴。專利侵權案件則不同，專利權權人只需證明對方當事人實施了不正當行為侵犯了其專利權，而不需要再提供證據(jù)證明其專利符合法律規(guī)定的專利條件。

專利保護與商業(yè)秘密保護有何區(qū)別？

法律主觀：

專利保護與商業(yè)秘密保護的選擇依據(jù)為專利保護可以得到更多的經(jīng)濟利益，商業(yè)秘密保護則不能。專利保護力度較大，但是要公開一些信息，在此后維權過程中針對性明確，便于操作和認定；商業(yè)秘密保護權利人要采取必要的措施保護能為自己帶來經(jīng)濟利益的不為他人所知曉的技術或經(jīng)營信息，在保護階段權利人舉證義務較重。

法律客觀：

《專利法》第四十二條 發(fā)明專利權的期限為二十年，實用新型專利權的期限為十年，外觀設計專利權的期限為十五年，均自申請日起計算。 自發(fā)明專利申請日起滿四年，且自實質審查請求之日起滿三年后授予發(fā)明專利權的，國務院專利行政部門應專利權人的請求，就發(fā)明專利在授權過程中的不合理延遲給予專利權期限補償，但由申請人引起的不合理延遲除外。 為補償新藥上市審評審批占用的時間，對在中國獲得上市許可的新藥相關發(fā)明專利，國務院專利行政部門應專利權人的請求給予專利權期限補償。補償期限不超過五年，新藥批準上市后總有效專利權期限不超過十四年。

商業(yè)秘密和專利的區(qū)別主要是什么

(一)概念區(qū)別商業(yè)秘密是企業(yè)的財產(chǎn)權利，它關乎企業(yè)的競爭力，對企業(yè)的發(fā)展至關重要，有的甚至直接影響到企業(yè)的生存。商業(yè)秘密等知識產(chǎn)權可申請緊急保全。專利一般是由政府機關或者代表若干國家的區(qū)域性組織根據(jù)申請而頒發(fā)的一種文件，這種文件記載了發(fā)明創(chuàng)造的內(nèi)容，并且在一定時期內(nèi)產(chǎn)生這樣一種法律狀態(tài)，即獲得專利的發(fā)明創(chuàng)造在一般情況下他人只有經(jīng)專利權人許可才能予以實施。在我國，專利分為發(fā)明、實用新型和外觀設計三種類型。(二)保護制度設立目的不同商業(yè)秘密是秘不示人的秘密武器，通過《反不正當競爭法》保護，目的側重于維護公平競爭。專利是國家授予的一項合法壟斷權，通過《專利法》保護，目的側重于鼓勵創(chuàng)新。(三)保護范圍不同從對兩者的概念分析可以看到，商業(yè)秘密所涵蓋的保護范圍較為廣泛，包括技術信息及經(jīng)營信息。只要當信息不能被歸為“發(fā)明、實用新型和外觀設計”時均可以作為商業(yè)秘密保護，包括但不限于設計方案、可獲得專利權的裝置或工藝手法，甚至可以是研發(fā)過程中的試驗記錄或是任何將來具有價值的其他信息。專利的保護范圍具有一定的局限性，至少有一部分信息是需要公開的，比如說明書、附圖、具體實施方式等。(四)取得方式及成本不同專利權基于申請的并經(jīng)過行政機關公告授權取得，授予專利權的發(fā)明和實用新型應當具備新穎性、創(chuàng)造性和實用性并應當在授予專利權后向社會公開。發(fā)明專利的期限為二十年，實用新型和外觀設計的期限為十年(外觀設計有望改為15年)，期滿需要繳費來續(xù)期。商業(yè)秘密的取得無需行政機關審批，只要該信息符合秘密性、保密性和價值性即可(特別說明，新穎性不是商業(yè)秘密的構成要件，新穎性是專利制度中的法律概念和專利有權需要符合的條件之一，并不能套用到商業(yè)秘密制度上。)，核心技術信息所有人自行采取保密措施。此外，商業(yè)秘密沒有期限限制，只要擁有者一直持續(xù)把某信息當商業(yè)秘密對待，該信息從產(chǎn)生之日起立即生效，而且可以一直持續(xù)擁有商業(yè)秘密的身份，而無需去向任何機構申請登記也無需繳納任何費用。但看似無須官方成本，而根據(jù)“免費的才是最貴的”理論，企業(yè)通常為了維護商業(yè)秘密需要采取一系列保密措施，這些措施的花費可能是上無封頂?shù)摹?五)公開后果不同專利的取得是以公開為前提，是通過公開后取得權利保護。而商業(yè)秘密一旦公開，就不再受到保護了。(六)侵權判定原則不同專利侵權通過判斷被控侵權技術方案是否落入專利權保護范圍來認定，主要是運用相同侵權或等同侵權等原則，被訴侵權技術方案的技術特征與權利要求記載的全部技術特征相比，缺少權利要求記載的一個以上的技術特征，或者有一個以上技術特征不相同也不等同的，人民法院應當認定其沒有落入專利權的保護范圍。商業(yè)秘密侵權判定的原則主要是相同或者實質相似+接觸-合法來源，與專利侵權判定不同的是需要判斷被控侵權人是否實際或可能接觸過權利人的商業(yè)秘密。

如何選擇專利保護與商業(yè)秘密保護？

對于科研成果，企業(yè)應根據(jù)不同情況，選擇專利保護或商業(yè)秘密保護，那么，企業(yè)如何選擇科研成果的法律保護方式呢？接下來八戒知識產(chǎn)權就帶您一起了解相關知識。專利保護與商業(yè)秘密保護1、反向工程的難易程度。反向工程是指通過對產(chǎn)品進行解剖和分析，從而得出其構造、成分以及制造方法或工藝。反向工程獲得的技術是合法的。對于企業(yè)的科研成果，如果其他企業(yè)不可能通過反向工程或者很難通過反向工程而獲得該技術，那么，企業(yè)宜選擇商業(yè)秘密保護；對于容易被其他企業(yè)反向工程獲得技術的科研成果，企業(yè)宜選擇專利保護。2、科研成果價值的期限長短。現(xiàn)代科技發(fā)展迅速，有時不到半年時間，技術就已被淘汰，因此，企業(yè)應評估自己企業(yè)的科研成果價值的期限。如果該科研成果的期限不超過專利法保護的期限，那么，企業(yè)可以選擇專利保護。但是，對于企業(yè)的科研成果如配方，會長期源源不斷地為企業(yè)帶來經(jīng)濟利益，那么，企業(yè)可以選擇商業(yè)秘密保護，因為，商業(yè)秘密保護不受期限限制。3、能夠獲得專利的可能性高低。我國專利法對授予專利規(guī)定了嚴格的三要件即新穎性、創(chuàng)造性與實用性。企業(yè)通常會有一些技術改進或革新等，但又不具備專利的條件。如果企業(yè)將這些改進或革新申請專利，而結果未被授予專利，那么該技術改進或革新將變成公知技術，任何企業(yè)均可任意使用。4、經(jīng)濟價值大小程度。由于專利保護需要企業(yè)向專利部門支付一定的專利費用，因此，從企業(yè)利益考慮，對于經(jīng)濟價值低的科研成果不必選擇專利保護而應選擇商業(yè)秘密保護；而對那些經(jīng)濟價值高且市場需求量大的產(chǎn)品或技術應申請專利保護。企業(yè)對于自身的科研成果，應在綜合考慮上述四個因素后，選擇最合適的科研成果法律保護方法。絕大多數(shù)企業(yè)，在取得科研成果后，都會毫不猶豫地將該項科研成果申請專利保護，似乎科研成果一旦獲得專利權，就大功告成了。其實，這是對專利保護方式的片面理解。專利保護也是有嚴重缺陷的，有些企業(yè)就是因為對科研成果錯誤選擇了專利保護方式而使企業(yè)喪失了競爭力甚至最終倒閉。