工程發(fā)包給無資質(zhì)組織有什么后果



工程發(fā)包給無資質(zhì)組織有什么后果
工程發(fā)包給無資質(zhì)組織有什么后果
無資質(zhì)施工的法律后果有哪些
《建筑法》第六十五條規(guī)定,發(fā)包單位將工程發(fā)包給不具有相應(yīng)資質(zhì)條件的承包單位的,或者違反本法規(guī)定將建筑工程肢解發(fā)包的,責(zé)令改正,處以罰款。未取得資質(zhì)證書承攬工程的,予以取締,并處罰款;有違法所得的,予以沒收。
《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》進(jìn)一步規(guī)定,建設(shè)單位將建設(shè)工程發(fā)包給不具有相應(yīng)資質(zhì)等級的勘察、設(shè)計、施工單位或者委托給不具有相應(yīng)資質(zhì)等級的工程監(jiān)理單位的,責(zé)令改正,處50萬元以上100萬元以下的罰款。
建設(shè)工程施工無效合同有哪些
一、承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級的
何為“資質(zhì)”?簡單理解,就是說一個施工企業(yè),在某個建筑領(lǐng)域的等級以及可以承攬工程的范圍。2007年6月26日,建設(shè)部頒布過《建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定》,其中,建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)分為施工總承包、專業(yè)承包和勞務(wù)分包三個序列,而每個序列下面又分為資質(zhì)等級。“未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)”就是說,沒有取得任何序列的任何等級,“超越資質(zhì)等級”,是指低資質(zhì)的等級去承包高資質(zhì)等級的工程,如二級專業(yè)承包單位去承接一級專業(yè)承包單位的工程,這就是超越資質(zhì)等級。
二、沒有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)的名義
其實(shí),這這種情形下,就是最典型的“掛靠”行為。杭州中院曾于2010年在就該行為予以了具體列舉,包括:(1)不具有從事建筑活動主體資格的個人、合伙組織或企業(yè)以具備從事建筑活動資格的建筑企業(yè)的名義承攬工程;(2)資質(zhì)等級低的建筑企業(yè)以資質(zhì)等級高的建筑企業(yè)的名義承攬工程;(3)不具有工程總包資格的建筑企業(yè)以具有總包資格的建筑企業(yè)的名義承攬工程。
另外,我們也可以從以下角度予以關(guān)注:
第一,是否存在轉(zhuǎn)讓、出借企業(yè)資質(zhì)證書的;
第二,是否存在以其他方式允許他人以本企業(yè)的名義承攬工程的;
第三,項目負(fù)責(zé)人、技術(shù)負(fù)責(zé)人、項目核實(shí)人、質(zhì)量管理人員、安全管理人員等是不是本單位員工等角度。
當(dāng)然,在實(shí)踐中,法院要認(rèn)定掛靠并不容易,一方面由于施工單位怕受到行政處罰而不愿意主動提出,另一方面,建設(shè)單位的管理人員也擔(dān)心引火上身變成是自己的工作失職。
三、建設(shè)工程必須招標(biāo)而未招標(biāo)或中標(biāo)無效的
關(guān)于該點(diǎn),首先要明確招標(biāo)的范疇。這需要我們重點(diǎn)關(guān)注《招標(biāo)投標(biāo)法》以及《工程建設(shè)項目招標(biāo)范圍和規(guī)模標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定》,里邊進(jìn)行了詳細(xì)的規(guī)定。參照周吉高律師的觀點(diǎn),實(shí)踐中,存在兩種典型但往往被忽視的情形,第一,將總包外工程直接發(fā)包,因未進(jìn)行招投標(biāo)導(dǎo)致發(fā)包合同無效;第二,總包部分范圍收回直接發(fā)包。另外,還要注意無效中標(biāo)的情形,具體可參照《招標(biāo)投標(biāo)法》第50、52、53、54、55.、57條。
四、違法分包
認(rèn)定分包行為的違法性,我們可以以《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》中予以參考:
第一,總承包單位將建設(shè)工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位;
第二,建設(shè)工程總承包合同中未有約定,又未經(jīng)建設(shè)單位認(rèn)可,總承包單位將其承包的部分建設(shè)工程交給其他單位完成的;
第三,施工總承包單位將建設(shè)工程主體建構(gòu)的施工分包給其他單位的;
第四,分包單位將其承包的工程再分包的。
五、非法轉(zhuǎn)包
非法轉(zhuǎn)包,是指承包單位承包建設(shè)工程后,不履行合同約定的責(zé)任和義務(wù),將其承包的全部建設(shè)工程轉(zhuǎn)給他人或者將其承包的全部建設(shè)工程肢解以后以分包的名義轉(zhuǎn)給其他單位。在具體的司法實(shí)踐中,要注意以下幾點(diǎn):
第一,承包人首先要承接工程,這是前提;
第二,承包人不履行合同;
第三,轉(zhuǎn)給他人,包括全部轉(zhuǎn),或者肢解以后轉(zhuǎn)。
法律分析:責(zé)令改正,處以罰款。由違法所得的,予以沒收。
法律依據(jù):《建筑工程質(zhì)量管理條例》 第二十五條 施工單位應(yīng)當(dāng)依法取得相應(yīng)等級的資質(zhì)證書,并在其資質(zhì)等級許可的范圍內(nèi)承攬工程。禁止施工單位超越本單位資質(zhì)等級許可的業(yè)務(wù)范圍或者以其他施工單位的名義承攬工程。禁止施工單位允許其他單位或者個人以本單位的名義承攬工程。施工單位不得轉(zhuǎn)包或者違法分包工程。
法律分析:沒有資質(zhì)接的工程可能會被判刑。無論是無資質(zhì)企業(yè)和包工頭,還是將工程分包給無資質(zhì)企業(yè)和工人的建設(shè)單位,都會受到嚴(yán)厲懲罰。包工頭或者不具有相應(yīng)資質(zhì)的單位承攬工程,被查到后予以取締并處罰款,有違法所得的予以沒收。掛靠”與轉(zhuǎn)包、違法分包相比,要承擔(dān)的法律后果會更嚴(yán)重,掛靠會導(dǎo)致承包人與掛靠人之間的掛靠上合同無效,同時還會讓承包人與發(fā)包人之間的施工合同無效。法院可以收繳當(dāng)事人已經(jīng)取得的違法所得。這些非法所得既包括沒資質(zhì)的掛靠隊伍所獲得的利潤,也包括出借資質(zhì)的單位因此而獲得的所有費(fèi)用。
法律依據(jù):《建筑工程施工發(fā)包與承包違法行為認(rèn)定查處管理辦法的通知》第一條 沒有資質(zhì)的建筑企業(yè),其人員的配備和工程建設(shè)實(shí)力,一般都不能滿足工程建設(shè)的要求。所以,沒有資質(zhì)的建筑企業(yè)在工程建設(shè)中,由于缺少專業(yè)人員、技術(shù)實(shí)力不達(dá)標(biāo),安全事故和質(zhì)量問題很容易出現(xiàn)。
根據(jù)法律規(guī)定,把工程發(fā)包給沒有相應(yīng)資質(zhì)等級施工企業(yè)的法律后果主要是合同無效,且面臨被處罰的可能。責(zé)令改正,處以罰款。未取得資質(zhì)證書承攬工程的,予以取締,并處罰款違法所得的予以沒收,合同無效。
法律依據(jù):
《中華人民共和國建筑法》第六十五條發(fā)包單位將工程發(fā)包給不具有相應(yīng)資質(zhì)條件的承包單位的,或者違反本法規(guī)定將建筑工程肢解發(fā)包的,責(zé)令改正,處以罰款。未取得資質(zhì)證書承攬工程的,予以取締,并處罰款違法所得的,予以沒收。
《建筑工程質(zhì)量管理條例》第五十四條違反本條例規(guī)定,建設(shè)單位將建設(shè)工程發(fā)包給不具有相應(yīng)資質(zhì)等級的勘察、設(shè)計、施工單位或者委托給不具有相應(yīng)資質(zhì)等級的工程監(jiān)理單位的,責(zé)令改正,處50萬元以上100萬元以下的罰款。
1、工程分包給無資質(zhì)的單位,屬于違法行為,分包單位應(yīng)當(dāng)被處罰款,并限期改正。2、如果違法分包的工程因質(zhì)量不合格而造成損失的,承包單位應(yīng)當(dāng)與分包單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。3、法律依據(jù):《中華人民共和國建筑法》(1)第二十九條建筑工程總承包單位可以將承包工程中的部分工程發(fā)包給具有相應(yīng)資質(zhì)條件的分包單位;但是,除總承包合同中約定的分包外,必須經(jīng)建設(shè)單位認(rèn)可。施工總承包的,建筑工程主體結(jié)構(gòu)的施工必須由總承包單位自行完成。建筑工程總承包單位按照總承包合同的約定對建設(shè)單位負(fù)責(zé);分包單位按照分包合同的約定對總承包單位負(fù)責(zé)。總承包單位和分包單位就分包工程對建設(shè)單位承擔(dān)連帶責(zé)任。禁止總承包單位將工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位。禁止分包單位將其承包的工程再分包。(2)第六十五條發(fā)包單位將工程發(fā)包給不具有相應(yīng)資質(zhì)條件的承包單位的,或者違反本法規(guī)定將建筑工程肢解發(fā)包的,責(zé)令改正,處以罰款。超越本單位資質(zhì)等級承攬工程的,責(zé)令停止違法行為,處以罰款,可以責(zé)令停業(yè)整頓,降低資質(zhì)等級;情節(jié)嚴(yán)重的,吊銷資質(zhì)證書;有違法所得的,予以沒收。未取得資質(zhì)證書承攬工程的,予以取締,并處罰款;有違法所得的,予以沒收。以欺騙手段取得資質(zhì)證書的,吊銷資質(zhì)證書,處以罰款;構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責(zé)任。(3)第六十七條承包單位將承包的工程轉(zhuǎn)包的,或者違反本法規(guī)定進(jìn)行分包的,責(zé)令改正,沒收違法所得,并處罰款,可以責(zé)令停業(yè)整頓,降低資質(zhì)等級;情節(jié)嚴(yán)重的,吊銷資質(zhì)證書。承包單位有前款規(guī)定的違法行為的,對因轉(zhuǎn)包工程或者違法分包的工程不符合規(guī)定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)造成的損失,與接受轉(zhuǎn)包或者分包的單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。
法律分析:發(fā)包單位將工程發(fā)包給不具有相應(yīng)資質(zhì)條件的承包各單位的,或者違反規(guī)定將建筑工程肢解發(fā)包的,責(zé)令改正,處以罰款。未取得資質(zhì)證書承攬工程的,予以取締,并處罰款;有違法所得的予以沒收,合同無效。建設(shè)單位將建設(shè)工程發(fā)包給不具備相應(yīng)資質(zhì)等級的勘察、設(shè)計、施工單位或者委托給不具有相應(yīng)資質(zhì)等級的工程監(jiān)理單位的,責(zé)令改正,處50萬元以上一百萬元以下的罰款。
法律依據(jù):《中華人民共和國建筑法》 第六十五條 發(fā)包單位將工程發(fā)包給不具有相應(yīng)資質(zhì)條件的承包單位的,或者違反本法規(guī)定將建筑工程肢解發(fā)包的,責(zé)令改正,處以罰款。超越本單位資質(zhì)等級承攬工程的,責(zé)令停止違法行為,處以罰款,可以責(zé)令停業(yè)整頓,降低資質(zhì)等級;情節(jié)嚴(yán)重的,吊銷資質(zhì)證書;有違法所得的,予以沒收。未取得資質(zhì)證書承攬工程的,予以取締,并處罰款;有違法所得的,予以沒收。以欺騙手段取得資質(zhì)證書的,吊銷資質(zhì)證書,處以罰款;構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責(zé)任。